الأُطر القانونية لرهن مُلك الغير

(دراســة مقارنــة في القانون المدني والفقه الاسلامي)

  • وداد وهيب لهمود كلية القانون – جامعة ذي قار - العراق
الكلمات المفتاحية: الأطر القانونية, مُلك الغير, القانون المدني, الفقه الاسلامي

الملخص

أن تنوع التعاملات المدنية استدعى أمر توثيقها بالضمانات التي تؤمن خطر عدم إستخلاصها هذا الأمر يتطلب تأمينات ، ومن هذه الأخيرة والتي تعد أكثر انتشاراً عقد الرهن ولكن هذه الضمانة لا تتم إلا اذا كان للشخص سلطة التصرف فيها ، وليس لغيره سلطة في ان يمنح حقوقاً لغيره أكثر مما يملك ، وقد طُرحت في هذا الإطار الإشكالية المتعلقة بشكل رهن ملك الغير، ويعد رهن ملك الغير في كل ما لا يكون موضوعه مُلك لشخص الراهن ، وإنما مُلك لشخص آخر هو "المالك الأصلي له"، والذي لا يكون طرفاً في عقد الرهن ، وإنما يقوم الغير برهن هذا المُلك، والملاحظ ان المشرع العراقي في قانونَا المدني لم يُعرف هذا الرهن ، وإنما أكتفى بما تقرُه القواعد العامة ، التي تَشترط في أن يكون لشخص الراهن أهلاً للتصرف أَو نائباً عنه ، فأذا انتفت ولايته ، لا يعد صحيحاً وانما يتوقف على الإجازة ممن له سلطة التصرف فيه . لذا تعد إشكالية بحثنا في رهن مُلك الغير في مدى صحته في القانون المدني فضلاً عن موقف الفقه الإسلامي حياله ، في الاختلاف الحاصل في صحته، بين مُجيز له وغير مُجيز ، ونجد ان رهن مُلك الغير يختلف عن رهن المال المستقبل ، الذي يعد باطلاً لان فيه المضاربة على مال مستقبل وفي حكم الغرر .

اما بشان إختلاف رهن مُلك الغير عن رهن المُلك الظاهر نجد ان القانون اعترف بصحة الأخير،ولم يقر بتوقفه كما هو الشأن في رهن ملك الغير ،وذلك بهدف حماية إستقرار التصرفات القانونية وحماية للغير حسن النية ، اما بشأن مسألة جواز رهن مُلك الغير فهو يعد باطلاً بطلاناً نسبياً في القانون المصري. اما في القانون الفرنسي فقد عدهُ باطلاً بطلاناً مطلقاً اما في تَشريعنا المدني العراقي فهو موقوف على إجازة ، اي إنه يصح اذا أجازه ، أو صار المرهون ملكاً للراهن، ويعد ذلك تماشياً مع القاعدة الفقهية " تصحيح الكلام أولى من ابطاله" ، ولكنه لا ينفذ الا من تاريخ الإقرار، وينتج الاخير آثاره من تاريخ صدور التصرف وليس من تاريخ صدور الاقرار تلافياً للإضرار بالحقوق التي كسبها الغير قبل اقرار المالك لهذا الرهن.

المراجع

القران الكريم
الحديث النبوي الشريف
أولاً : كتب اللغة
1- أبي الحسين احمد بن فارس بن زكريا الرازي ، معجم مقاييس اللغة ،ج2، ط3، دار الكتب العلمية ، بيروت ، 2011 .
2- مجد الدين محمد بن يعقوب الفيروز ابادي ، القاموس المحيط ، ط2، دار الكتب العلمية ،بيروت ، 2007 .
3- محمد بن مكرم بن علي ابن منظور الانصاري ، لسان العرب، دار صادر ، بيروت ، ط3، 1414ه.
ثانياً :الكتب القانونية
1- أبي بكر محمد بن أحمد بن أبي سهل السرخسي ، كتاب المبسوط في الفقه الحنفي ، 1-15، ج11.
2- د. أحمد عبد الرزاق السنهوري ، الوسيط في شرح القانون المدني – البيع المقايضة ،ج4، بيروت ، 2009.
3- د. سليمان مرقس ، العقود المسماة –عقد البيع ، مطبعة النهضة العربية الجديدة ، مصر ، 1968.
4- د. عبد الرزاق السنهوري ، الوسيط في شرح القانون المدني ، الجزء الاول .
5- د. عبد السيد تناغو ، التأمينات الشخصية والعينية ، منشأة المعارف ، الاسكندرية ، 1996.
6- د. عبد المجيد الحكيم ،عبد الباقي البكري ، محمد طه البشير ، القانون المدني ،مصادر الالتزام، ج1، ط3، العاتك لصناعة الكتاب ،القاهرة ، 2009.
7- د. محمد طه البشير ، د. غني حسون طه ، الحقوق العينية ، ج1، العاتك لصناعة الكتاب ، القاهرة.
8- د. محمد طه البشير ،د. غني حسون طه ، الحقوق العينية (الحقوق العينية الاصلية – الحقوق العينية التبعية )، ج2، العاتك لصناعة الكتاب ،القاهرة.
9- د. همام محمد محمود زهران ، التأمينات العينية والشخصية ، منشأة المعارف ، الاسكندرية ، 2002.
10- عبد الرزاق السنهوري ، الوسيط في شرح القانون المدني الجديد ، في التأمينات الشخصية والعينية ، ج10 ،ط3، منشورات الحلبي الحقوقية ، بيروت ، 2000.
11- عبد الرزاق السنهوري ، الوسيط في شرح القانون المدني الجديد ، في التأمينات الشخصية والعينية ، ج10 ،ط3، منشورات الحلبي الحقوقية ، بيروت ، 2000.
12- عصمت عبد المجيد ، نظرية العقد في القوانين المدنية العربية ، دار الكتب العلمية ، بيروت ،1971.
13- فرج عبد الرزاق حسن ، نظرية العقد الموقوف في الفقه الاسلامي ،دراسة مقارنة بالقانون المدني ، دار النهضة العربية ، القاهرة ، 1969.
14- مصطفى مجدي هرجة : العقد المدني ، أركانه ، آثاره، بطلانه، دار محمود للنشر و التوزيع. 2002.
ثالثاً: الرسائل والاطاريح
1- جباري رضا ، التصرف في ملك الغير ، اطروحة في علوم التخصص القانون ، مقدمة الى كلية الحقوق ، جامعة الجزائر ، 2017.
2- حليمي ربيعة ، الغير في العقد دراسة في القانون المدني وبعض القوانين الخاصة ، اطروحة دكتوراه علوم في الحقوق ، كلية القانون ،جامعة الجزائر ، 2017.
3- منصور حاتم محسن ، فكرة تصحيح العقد ، اطروحة دكتوراه مقدمة الى كلية القانون –جامعة بغداد ، س 2006.
رابعاً:البحوث
1- د. عباس علي محمد الحسيني ، نبراس ظاهر جبر ، التأصيل القانوني لنفاذ العقد في حق الغير (دراسة مقارنة ) ، بحث منشور في مجلة القادسية للقانون والعلوم السياسية ، العدد الثاني ، المجلد السادس ، 2015
2- د. سليمة كاظم حسين ، الرهن عند عرب الجاهلية وموقف الاسلام منه ، دراسات تاريخية ، العدد الرابع عشر ، 2013.
خامساً: القوانين
1- قانون التسجيل العقاري العراقي المرقم (34) لسنة 1971 المعدل.
2- قانون المدني العراقي رقم (40) لسنة 1951 المعدل .
3- القانون المدني المصري رقم(131) لسنة 1948.
4- القانون المدني الفرنسي الجديد الصادر سنة 2016.

References
The Holy Quran
Hadith Sharif
First: Language books
1-Abi Al-Hussein Ahmad bin Faris bin Zakaria Al-Razi, Lexicon of Language Standards, part 2, 3rd floor, Dar Al-Kutub Al-Alami, Beirut, 2011.
2-Majd Al-Din Muhammad Ibn Yaqoub Al-Fayrouz Abadi, The surrounding dictionary, 2nd floor, Dar Al-Kutub Al-Alami, Beirut, 2007.
3-Muhammad bin Makram bin Ali Ibn Manzoor Al-Ansari, Lisan Al-Arab, Dar Sader, Beirut, 3rd floor, 1414 AH.

Second: Legal books
1- Abu Bakr Muhammad bin Ahmed bin Abi Sahl Al-Sarkhasi, Kitab al-Mabsut in the Hanafi Fiqh, 1-15, c 11.
2- Dr.. Ahmed Abdul-Razzaq Al-Sanhouri, Mediator on Explaining the Civil Law - Sale Barter, Part 4, Beirut, 2009..
3- Dr.. Suleiman Mark, Contracts Named - Sale Contract, New Arab Renaissance Press, Egypt, 1968..
4- Dr.. Abdul-Razzaq Al-Sanhouri, Mediator on Explaining the Civil Law, Part 1.
5- Dr.. Abdel-Sayed Tanago, Personal and In-Kind Insurances, Facility of Knowledge, Alexandria, 1996.
6- Dr.. Abdel-Majid El-Hakim, Abdel-Baqi El-Bakry, Mohamed Taha El-Bashir, Civil Law, Sources of Commitment, Part 1, 3rd Floor, Al-Atek for Book Production, Cairo, 2009.
7- Dr.. Mohamed Taha Al-Bashir, d. Ghani Hassoun Taha, Rights in Kind, Part 1, Al Atak for Book Production, Cairo..
8- Dr.. Mohamed Taha Al-Bashir, d. Ghani Hassoun Taha, In-kind Rights (original in-kind rights - in-kind in-kind rights), Part 2, Al-Atak for Book Production, Cairo..
9- Dr. Humam Muhammad Mahmoud Zahran, In-kind and Personal Insurances, Ma'arif Al-Maarif, Alexandria, 2002.
10- Abdul-Razzaq Al-Sanhouri, mediator in explaining the new civil law, in personal and in-kind insurance, part 10, 3rd floor, Al-Halabi Human Rights Publications, Beirut, 2000 ..
11- Abdul-Razzaq Al-Sanhouri, mediator in explaining the new civil law, in personal and in-kind insurance, part 10, 3rd floor, Al-Halabi Human Rights Publications, Beirut, 2000.
12- Esmat Abdel-Majid, Contract Theory in Arab Civil Laws, Dar Al-Kutub Al-Alami, Beirut, 1971.
13- Faraj Abdul-Razzaq Hassan, The theory of the arrested contract in Islamic jurisprudence, a comparative study of civil law, Arab Renaissance House, Cairo, 1969.
14- Mustafa Majdi Harajah: the civil contract, its pillars, its effects, its nullity, Mahmoud House for publication and distribution. 2002.
Third: Messages and thesis
15- Jabbari Reda, disposition of others, a thesis in the fields of specialization in law, submitted to the Faculty of Law, University of Algeria, 2017.
16- Halimi Rabia, a third-decade student in civil law and some special laws, PhD thesis, Law in Law, Faculty of Law, University of Algeria, 2017.
17- Mansour Hatem Mohsen, the idea of correcting the contract, PhD thesis submitted to the Faculty of Law - University of Baghdad, Q 2006..

Fourth: Research
18- Dr.Abbas Ali Muhammad al-Husayni, Nibras Zahir Jabr, Legal Consolidation of Enforcement of the Contract Against Others. (Comparative Study), research published in Al-Qadisiyah Journal of Law and Political Science, second edition, volume 6, 2015.
19- Dr.Salima Kazem Hussain, Mortgage of the Pre-Islamic Arabs and the Attitude of Islam towards it, Historical Studies, Issue 14, 2013..

Fifth: Laws
20- Iraqi Real Estate Registration Law No. 34 of 1971 as amended.
21- Iraqi Civil Code No. (40) of 1951, as amended.
22- Egyptian Civil Law No. (131) of 1948.
23- The new French civil law issued in 2016.
منشور
2020-05-08
كيفية الاقتباس
وداد وهيب لهمود. (2020). الأُطر القانونية لرهن مُلك الغير: (دراســة مقارنــة في القانون المدني والفقه الاسلامي). مجلة الفنون والأدب وعلوم الإنسانيات والاجتماع, (52), 101-114. https://doi.org/10.33193/JALHSS.52.2020.80
القسم
المقالات